文/集佳知識產權代理有限公司西安分部 林素素
《商標法》第四十九條規定：“注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。”
《實施條例》第六十七條規定：下列情形屬于商標法第四十九條規定的正當理由：
（一）不可抗力；
（二）政府政策性限制；
（三）破產清算；
（四）其他不可歸責于商標注冊人的正當事由。
本文僅就關于“其他不可歸責于商標注冊人的正當事由”，以下方案件為例做簡要分析。
一、案情簡介及裁定結果
（一）案情簡介
北京標市科技有限公司于2018年09月19日對意大利ABI-ASSOCIAZIONE BANCARIA ITALIANA（以下簡稱“被申請人”）的第G1041960號“ABI ASSOCIAZIONE BANCARIA ITALIANA”商標（以下簡稱“被申請商標”）于第36類“貨幣事務；不動產事務；保險；金融事務”等服務項目上的注冊商標。
被申請人在收到商標局下發的提供使用證據通知之后，按照要求，在期限內向商標局提交了其于2015年09月19日至2018年09月18日期間于核定服務項目上使用被申請商標的證據材料。
（二）裁定結果
被申請商標予以維持注冊。
二、案件具體分析
被申請人（ABI-ASSOCIAZIONE BANCARIA ITALIANA，簡稱ABI，中文名稱意大利銀行協會）是意大利銀行的行業協會，成立于1919年，是一個自愿的非營利性組織，其目的是代表、維護和促進其會員銀行和金融中介機構的利益。該機構會定期發布意大利銀行不良貸款率、銀行存款總額、銀行業信貸活動、“手機銀行”年度報告等數據。
根據被申請人的章程，被申請人的宗旨是代表、維護和促進其會員銀行和金融中介機構的利益，其通過舉辦關于銀行業和金融問題及普遍的經濟和社會問題的會議和辯論會，致力于在影響銀行和金融系統領域，在本國、歐洲和國際層面上進行規制改革；被申請人為其成員提供信息活動，技術援助和咨詢服務，制定行為守則并努力使其成員接受上述守則，并在其他國家和國際機構采取的相關舉措中進行合作；并代表意大利信貸和金融體系參加各類國際論壇活動。
由被申請人的章程可看出，被申請人作為意大利銀行業的行業協會，實際上并不直接面向普通消費者開展銀行業務。此外，被申請人官網上亦明確指出，ABI并不介入到其成員的銀行業務中，它沒有銀行與其客戶相關的數據庫，也不會收到來自當局(包括監管部門)的任何信函。
在答辯期間，被申請人提交了以下證據材料用以證明其于規定期限內在核定使用服務項目上使用了被申請商標：
1）被申請人與中國銀行業協會于2017年6月13日簽訂的諒解備忘錄及其中文翻譯；
2）2016年10月6日，被申請人發給中國銀行業協會代表團的邀請函及其中文翻譯；
3）被申請人官網打印件及中文翻譯；
4）百度百科對被申請人的簡介打印件；
5）關于被申請人及其業務的媒體報道打印件；
6）被申請人參加2019年中意第三方市場合作論壇的媒體報道打印件及中文翻譯。
此外，在答辯理由中，被申請人特別強調：如被申請人官網所述，被申請人（意大利銀行業協會）是一家自愿的非營利性組織。作為一個自愿的銀行業協會及金融中介機構，被申請人并不介入到其成員的銀行業務中，它沒有銀行與其客戶相關的數據庫，也不會收到來自當局(包括監管部門)的任何信函。因此，被申請人即使沒有充足的證據證明其在規定時間段內在中國市場對被申請商標進行了《商標法》意義上的有效使用，亦應認為其存在不使用的正當理由。
三、關于本案引發的兩點思考：
（一）關于服務商標的使用方式，服務商標的使用方式包括“使用于與服務有聯系的文件資料上，包括匯款單據、發票、發貨單、提供服務的協議等”。本案中，被申請人提供了規定期限內與中國銀行業協會簽訂的諒解備忘錄及其中文翻譯、發給同行業的中國銀行業協會代表團的邀請函及其中文翻譯，該諒解備忘錄及邀請函上均使用了被申請商標，但被申請人未能提供與上述證據材料配套的其他相關證據材料，因此并不足以維持被申請商標的注冊。
（二）在上述證據材料稍顯不足的情況下，被申請人對其成立章程中關于其宗旨、活動方式的說明，強調了其存在不使用的正當理由，從而結合第一點最終成功維持了被申請商標在核定服務項目上的注冊。
綜上所述，如商標權利人確無法提供有效的使用證據，此種情形下，代理人可通過核查其業務范圍、政策性原因，結合《實施條例》第六十七條之規定，嘗試找出權利人不能提供有效證據的正當理由，以達到維持爭議商標注冊的目的。
四、題外思考內容：
行業協會等組織很可能并不直接面對消費者從事行業內具體業務，而更多地致力于業內規則制定與維護、對外同行業交流等工作。此種情形下，行業協會等組織在其所在行業所注冊的商標，可能并不會投入實際使用。因此，其注冊商標遇到他人提起的撤銷三年不使用申請時，商標權利人提供充足使用證據將可能面臨困難，此時，在現有證據的基礎上，進一步強化其作為行業協會等組織的宏觀指導性質的論述，對維持其商標注冊亦可能起到相應的積極作用。